СЭС не вправе штрафовать работодателей за непривитых сотрудников — Генпрокуратура

Постановление главного санитарного врача № 32 от 14 июля 2021 года, которое фактически запретило людям работать без вакцинации от ковида, наделало в обществе много шума. Особенно когда стало известно, что работодателей начнут штрафовать за непривитых работников с 10 августа. Буквально за пару дней до этого срока, когда стало понятно, что все работающее население страны физически не успеет исполнить веление Ерлана Киясова, введение санкций отодвинули до 1 сентября.

Без законодательной силы

По словам алматинского адвоката Музаффара Бабаева, за месяц с небольшим к нему неоднократно обращались с жалобами на начавшиеся проверки. Постатейный расклад из действующего законодательства, запрещающий санкции, проверяющих отвадить не помог. И тогда адвокат запросил правовую оценку ситуации в Генеральной прокуратуре.

«По имеющейся информации, с 1 сентября текущего года проверки граждан на рабочих местах на предмет вакцинации от коронавируса не проводятся,» — говорится в ответе на адвокатский запрос заместителя начальника Службы по защите общественных интересов Генпрокуратуры Булата Мизанбаева. — «Оснований в законодательстве для таких проверок не предусмотрено.

Постановления Главного санитарного врача не входят в систему законодательства Республики Казахстан

В этой связи нет оснований и для наложения штрафов, и на работодателя, допустившего невакцинированного работника на рабочее место. Ответственность граждан за отсутствие вакцинации в законодательстве также не предусмотрена».

По информации Нацпалаты предпринимателей «Атамекен», в данный момент готовятся дополнения в нормативные документы. Ими предполагается узаконить проверки и штрафные санкции за допуск к работе невакцинированных работников по пункту 3 статьи 462 Кодекса об административных правонарушениях. А это, между прочим:

• 5 МРП (14 585 тенге) на физических лиц и ИП
• 15 МРП (43 755 тенге) на должностных лиц
• 100 МРП (291 700 тенге) на субъектов малого предпринимательства и некоммерческие организации
• 200 МРП (583 400 тенге) на субъектов среднего предпринимательства
• 500 МРП (1 458 500 тенге) на субъектов крупного предпринимательства

Адвокат Музаффар Бабаев подробнее рассказал о том, какую силу на самом деле имеют постановления санврачей.

Штрафовали ни за что

— В связи с чем вы запросили информацию в Генеральной прокуратуре? К вам обращались за помощью по поводу проверок и штрафов?

— Обращались, и очень много. Был необходим мотивированный ответ конкретного государственного органа. Потому что ссылок на статьи действующего законодательства, как оказалось, было недостаточно.

Проверяющие органы, прикрываясь статусом мониторинговой группы и карантином, ссылаясь на постановление главного санитарного врача РК,

фактически получили возможность бесконтрольно и безнаказанно проверять бизнес

Практика показывает, что привлечение к административной ответственности предпринимателей за несоблюдение требований постановлений санитарных врачей вступает в противоречие с законодательством. К тому же является грубом нарушением закрепленных Конституцией гарантий свободы предпринимательской деятельности.

Постановление санврача — не закон

— И об этом санитарным врачам наверняка было известно и без правовой оценки со стороны Генпрокуратуры?

— Разумеется. Во-первых, в Законе «О правовых актах» приведен исчерпывающий перечень нормативных правовых актов, которые подлежат государственной регистрации в органах юстиции. И постановления главного государственного санитарного врача республики и его заместителя не соответствуют требованиям этого закона. Следовательно, не имеют государственной регистрации в органах юстиции.

Во-вторых, Кодексом о здоровье народа и системе здравоохранения предусмотрено право граждан на дачу информированного согласия или отказа на лечение и проведение других медицинских вмешательств. В том числе профилактических прививок.

В-третьих, статья 39 Конституции республики, на которую ссылается главный санитарный врач РК, прямо говорит о том, что

права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами

И лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

Постановление главного санитарного врача не является «законом»

Ни он, ни министр здравоохранения не могут издавать сами по себе законы. Это функция парламента. И вступают в силу законы только после подписания президентом.

Таким образом, даже обязательные профилактические прививки являются добровольными. И могут проводиться только после получения информированного согласия прививаемого лица на проведение вакцинации.

Нет никакого законного нормативного правового акта, который бы принуждал или тем более завуалированно принуждал к вакцинации

В том числе такой силы нет и у постановлений о недопуске непривитых на рабочее место или на объекты питания, магазины и в другие общественные места.

Узаконить незаконное?

Поэтому я запросил в Генеральной прокуратуре правовую оценку действиям проверяющих.

Проблема в том, что минздрав всегда начинает оперативно устранять недоработки, допущенные в его ведомственных документах

Проводить проверки с 1 сентября 2021 года, как было заявлено в постановлении главного санитарного врача, они на самом деле не могли. Так как в проверочных листах СЭС отсутствует до сих пор какое-либо требование о наличии прививок.

Таким образом, нет законных оснований привлекать к ответственности непривитых по статье 425 и по части 3 статьи 462 Кодекса об административных правонарушениях.

Музаффар Бабаев

— Вроде бы в постановление сейчас вносятся дополнения, которые позволят проверять работодателей и их работников на наличие антиковидных прививок. Чего ждать?

— До 20 октября на публичном обсуждении находится внесение изменений и дополнений совместный приказ министра здравоохранения № 463 от 27 июня 2017 года и министра национальной экономики № 285 от 20 июля 2017 «Об утверждении критериев оценки степени риска и проверочных листов в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения. Поправками проверочные листы дополнят такими требованиями, как наличие:

• «паспорта вакцинации COVID-19»
• ПЦР-теста (1 раз в 7 дней)
• «медицинской справки у лица, имеющего постоянные медицинские противопоказания, переболевшего COVID-19 в течение последних 3-х месяцев».

Тем не менее, считаю, что возможные штрафы будут также незаконными

Так как фактически не соблюден и не соблюдается правильный алгоритм действий со страны главного санитарного врача республики.

Вы карантин соблюдайте, а мы алгоритм — не будем!

— То есть одного лишь постановления недостаточно?

— Нет. Кодексом «О здоровье народа» определен этот алгоритм действий должностных лиц, контролирующих санэпидблагополучие населения:

• издание акта о результатах проверки
• предписание об устранении нарушений требований нормативных правовых актов в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения
• постановление главного государственного санитарного врача о введении ограничительных мероприятий

Из этого следует, что до вынесения постановления главного государственного санитарного врача должна поступить жалоба в уполномоченный орган о нарушениях санитарных норм субъектом предпринимательства. Далее проводится проверка, составляется акт и выносится предписание. И только в случае неисполнения предписания издается индивидуальное, адресное постановление санитарного врача. И никак не иначе!

Однако на практике мы видим, что ни одно постановление санитарных врачей не имеет четко определенного круга лиц. И как правило, принимается без жалоб, актов проверок и предписаний

Отмечу, что в том же кодексе о здоровье народа перечислен исчерпывающий перечень нормативных правовых актов в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения:

• санитарные правила
• гигиенические нормативы
• правила
• технические регламенты и единые санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования к товарам Евразийского экономического союза

Постановления главных государственных санитарных врачей в этот перечень не входят. Они являются актами индивидуального применения. И как я уже отметил, должны быть адресными.

Им разъясняли, а они не слышали

— С 1 сентября наверняка были какие-то правовые последствия этого постановления. Попытки штрафовать работодателей, например.

— Были конечно. Неоднократно поступали жалобы от предпринимателей о том, что

проверки по соблюдению противоэпидемиологических мер вместо мониторинговых групп проводили сотрудники полиции. Что также незаконно

Поскольку не входят в их компетенцию и противоречат как Предпринимательскому кодексу, так и Кодексу «О здоровье народа».

Известно, что по протесту прокурора при проверке законности вынесенных  постановлений по адмделам о привлечении к ответственности по фактам нарушения карантина

отменено 13 решений с прекращением производств

Генпрокуратура направляла в адрес минздрава и МВД разъяснения по порядку осуществления контроля за соблюдением карантинных мер. Однако на практике разъяснения не работали!

И сейчас, разрабатывая поправки в совместный приказ, госорганы фактически признали незаконность всех проверок и штрафных санкций в отношении бизнеса.